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    整体购买企业降低有形资产风险争议

  • 来自: 云南昆明律师网
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  • 发布时间: 2013-05-07 18:37:54

  •         首先,必须认识到,任何企业并购,必然存在风险。并购前需要做的,是将各类风险进行客观的评估,采取措施,尽可能将风险降低。通常,企业并购中,需要考虑的风险主要有:主体类风险(目标项目是否依法设立,是否合法存续)、财务类风险(提供的帐本、报表及凭证不全)、有形资产类风险(固定资产状况不实;隐瞒应付;不完全披露债务、担保或纠纷;资产的纳税情况不符,导致补交或处罚;签约日至移交前,大额支付或擅自处分应收帐款)知识产权类风险、人员类风险(移交前增加机构设置、提高员工工资)、经营风险(移交前签署大量购买合同)、环保风险等。
            企业最为关注的是,如何在并购中降低财务类风险和有形资产类风险(为便于表述,这里统称为有形资产风险)。除了要求出售方在出售前对披露的文件资料的真实性,完整性以及合法性,做出陈述与保证,并承诺对不实进行赔偿外;并购合同中,可要求出售方提供担保,也可选择分期付款的方式,将最后一批款尽可能延后支付,或采取提存的方式(将款项先行付到双方信任的第三方)支付。
            上述方式为合同条款控制风险的方法。实际运做过程中,通过以下方式可有效降低有形资产风险:
             一、 审阅文件资料
            有购买意向后,派出公司内部的业务专家、财务人员、税务人员和律师对目标企业的资料做初步审阅,以求对目标企业有初步的整体了解,并对存在的风险有初步的认识。
             二、 对目标企业进行审计
            聘请专业的会计师、税务师事务所对目标企业进行审计,通过审计,由律师会同会计师、税务师对审计结果进行分析,判断出售方披露的资料文件以及事实是否属实,发现未披露的债务、税务、担保等潜在风险。
            根据第一、第二发现的问题,提出解决方案,初步确定购买价格,或决定放弃购买。
            三、 以出售方的名义发公告
            对债权债务的处理,有两种方式:
            1、 对于已确知的债权债务处理:
            债权:债权如同时转让,则必须由出售方向债务人发出书面通知,该通知只要发出,则债权的转让就生效,无须取得债务人的同意。
            债务:债务同时转让,则应由售出方,企业以及债权人三方协商,由债权人出具同意债务转让的书面文件,债务的转让始得生效。如目标企业的债务巨大,而债务转让和出售行为又未取得债权人书面同意,债权人有权选择行使撤消权,导致《购买合同》无效!
            2、 对经过本文第一、第二点提及的方式审查后仍未发现的债务的处理:
            根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第28条以及《公司法》第184条规定,可以以出售方的名义按《公司法》第184条规定发布公告。公告期内,未披露的债权人申报了债权,并且,如贵公司承担了债务的,可再次调整购买价格,在购买价格中相应扣除。如公告期内,未披露的债权人没有申报债权的,作为买受方的贵公司不再承担,由出售方承担。应当注意的是,申报债权的期限,根据上述法律规定,是第一次公告后九十天内申报。
            通过前述三个步骤,加之采取合同约定的控制风险的陈述与保证条款,承诺与赔偿条款,担保条款,分期付款条款,提存条款,可以降低资产的风险。即便如此,风险也只是降低而不可能做到完全排除。
    以上为整体购买企业降低风险的做法,至于以目标企业的资产为出资合资设立新企业,以及通过股权购买方式并购企业,其风险降低的方式则有所不同,但不是本文议题所及了。